Желательная мера — трудовой договор с председателем ТСЖ. Образец документа
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Желательная мера — трудовой договор с председателем ТСЖ. Образец документа». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В соответствии с ч. 3.1. ст. 147 ЖК РФ «членом правления товарищества собственников жилья не может являться лицо, с которым товарищество заключило договор управления многоквартирным домом, или лицо, занимающее должность в органах управления организации, с которой товарищество заключило указанный договор, а также член ревизионной комиссии (ревизор) товарищества. Член правления товарищества собственников жилья не может совмещать свою деятельность в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору, а также поручать, доверять другому лицу или иным образом возлагать на него исполнение своих обязанностей члена правления товарищества».
Признание отношений трудовыми
В силу пункта 11 части 2 статьи 145 ЖК РФ, члены и председатель правления ТСЖ могут осуществлять свою деятельность на возмездной основе. Им как членам выборного коллегиального органа управления ТСЖ может выплачиваться вознаграждение в размере, определяемом общим собранием.
При этом выплата вознаграждения членам и председателю правления ТСЖ зависит от наличия предусмотренных для этих целей в годовой смете ТСЖ необходимых денежных средств. В соответствии с пунктом 3 статьи 148 ЖК РФ в обязанности правления товарищества собственников жилья входит «составление смет доходов и расходов на соответствующий год товарищества и отчетов о финансовой деятельности, предоставление их общему собранию членов товарищества для утверждения». Если решение о выплате вознаграждения членам и председателю правления не принималось, не было отражено в смете, то у членов правления и председателя отсутствуют правовые основания для требования уплаты вознаграждения. Еще раз подчеркнем, что выплата вознаграждения – это не обязанность, это право собственников.
Так, в случае, когда общим собранием собственников МКД решение о выплате вознаграждения председателю правления не принималось, трудового договора не заключалось, председатель правления не может требовать выплаты вознаграждения. Кассационным определением Санкт-Петербургского городского суда от 01 февраля 2012 г. по делу № 33-1341/2012 указано:
«Судом первой инстанции установлено, что председателем правления вопрос о вознаграждении председателя правления ни на одном заседании правления не ставился и на общее собрание ТСЖ не выносился. Согласно штатному расписанию ТСЖ, должность председателя правления ТСЖ в штат не входит. Правление ТСЖ, в том числе и председатель правления ТСЖ, избирается общим собранием членов ТСЖ и выполняет свои обязанности на общественных началах, в штатное расписание данная должность не входит и денежные средства на выплату ему заработной платы не предусматривается, такая практика сложилась в ТСЖ со дня его образования. Материалами дела установлено, что … осуществлял свою деятельность председателя правления на общественных началах и не обращался в ТСЖ с заявлением о заключении с ним трудового соглашения, в связи с чем суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований у … взыскивать с ТСЖ вознаграждение за выполненную работу».
Важным моментом является доказывание наличия в отношениях, признаков гражданско-правовых отношений, либо признаков трудовых отношений. Такое доказывание происходит в суде, поэтому необходимо определить правовые критерии, по которым можно отличить гражданско-правовые и трудовые отношения.
Четкого перечня законодательно закрепленных критериев нет, однако можно руководствоваться письмом Фонда социального страхования РФ от 20 мая 1997 г. № 051/160-97, в котором указано, что существенными признаками трудового договора являются:
1. наличие в нем трудовой функции работника (а не конкретно определенного задания, которое являлось бы конечным результатом труда);
2. наличие приказа и записи в трудовой книжке;
3. порядок и форма оплаты труда;
4. регулярность оплаты труда;
5. также режим и порядок работы, подчиненность внутреннему распорядку.
Подобной позиции придерживаются и суды. Так, Куйбышевским районным судом города Омска было принято решение от 14 января 2015 г. по делу № 2-20/2015 об отказе в удовлетворении искового заявления председателя правления ТСЖ (о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении) в связи с тем, что фактически трудовые отношения между ним и ТСЖ «Медик» отсутствовали:
«…признаков фактических трудовых отношений в отношениях между сторонами также не усматривается. В ТСЖ «Медик» отсутствует штатное расписание, должностная инструкция председателя правления ТСЖ, правила внутреннего трудового распорядка, положение об оплате труда. Председатель ТСЖ не подчинялся трудовому распорядку товарищества. Выплачиваемое председателю ТСЖ вознаграждение не зависело от его квалификации, сложности выполняемой работы, условий ее выполнения, количества и качества затраченного труда. Деятельность истца в качестве председателя правления ТСЖ не носила систематического характера, свои обязанности он исполнял время от времени, по обращениям к нему, он не подчинялся режиму рабочего времени, у него отсутствовало рабочее место. Суд учитывает и то, что разработка вышеуказанных документов относилась к компетенции председателя правления ТСЖ, однако за период своей деятельности он не инициировал разработку и принятие штатного расписания, не разработал ни одного локального акта (должностной инструкции, правил трудового распорядка, положения об оплате труда), не настаивал на заключении трудового договора. Таким образом, сам истец в период своей деятельности не рассматривал свои отношения как трудовые, не предпринимал попыток надлежащим образом оформить отношения с ТСЖ».
Следует также обратить внимание на Апелляционное определение Пермского краевого суда от 14 октября 2015 г. по делу № 33-11023/2015, согласно которому заключения только трудового договора недостаточно, необходимо наличие иных документов, касающихся трудовой деятельности и соответствующих отчислений:
«Имеющийся в материалах дела трудовой договор от 07.12.2007 заключен … действующей как от имени ТСЖ «Гранит-ПК», так и от своего имени. Из приведенных выше норм следует, что отношения между председателем правления и ТСЖ регулируются законоположениями жилищного законодательства, т.е. являются гражданско-правовыми. Совершение сделок представителем от имени представляемого в отношении себя лично законом запрещено (ст. 182 ГК РФ). … Также отсутствуют локальные акты ТСЖ «Гранит-ПК» регулирующие исполнение обязанностей председателем товарищества как трудовых, например, правила внутреннего трудового распорядка, должностная инструкция председателя правления, утвержденные коллегиальными органами управления организации. Отсутствуют документы по учету рабочего времени председателя ТСЖ, график отпусков за 2011 – 2014 годы. Поскольку истец позиционирует себя руководителем организации, то соблюдение указанных формальных условий зависело от надлежащего исполнения ею своих обязанностей и могло бы в совокупности с иными обстоятельствами (уплата страховых взносов в Пенсионный фонд РФ) свидетельствовать об ином характере правоотношений, нежели чем это предусмотрено в силу норм жилищного законодательства».
Таким образом, оценивать отношения с председателем правления ТСЖ необходимо отдельно в каждом конкретном случае. Если должность присутствует в штатном расписании, приказе, председатель подчиняется внутреннему распорядку, выполняет определенные обязанности, получает за их выполнение оплату, решения общего собрания собственников также свидетельствуют о том, что председателем фактически выполняется трудовая функция, то это свидетельствует о трудовых отношениях. Если деятельность председателя не носит постоянного характера, вознаграждения за эту деятельность не предусмотрено или же заключен договор управления с управляющим (или управляющей организацией) – такие отношения является гражданско-правовыми, трудовых отношений не возникает.
Оформление полномочий
В ст. 145 ЖК РФ не указано, что управляющего должно выбирать и назначать общее собрание жильцов, но из п. 8.1 ст. 145 ЖК РФ ясно, что штатное расписание утверждается именно этим органом.
Собрание и определит необходимость для структуры их товарищества такого члена коллектива, и положит ему зарплату в случае одобрения (выплата зарплаты проходит по смете расходов, финансируемых из кармана собственников).
В ст. 148 (4,5) ЖК РФ определен порядок привлечения к сотрудничеству наемных работников, каким является и управдом, силами и компетенцией правления ТСЖ. Вид договора может быть разным.
Таким образом, вознаграждения, выплачиваемые членам и председателям правления ТСЖ по гражданско-правовым договорам на выполнение работ, оказание услуг подлежат обложению страховыми взносами на обязательное пенсионное и обязательное медицинское страхование и не облагаются страховыми взносами на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (актуально, если отношения не являются фактически трудовыми и не могут быть таковыми признаны. О заключении трудового договора и признании отношений трудовыми читайте нашу статью).
В случае заключения трудового договора, либо наличия фактически сложившихся трудовых отношений вознаграждения, выплачиваемые членам и председателям правления ТСЖ вознаграждения, подлежат обложению обязательными страховыми взносами на обязательное пенсионное и обязательное медицинское страхование и на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.
Как мы видим, виды страховых взносов в зависимости от наличия трудовых либо гражданско-правовых отношения отличаются. НДФЛ подлежит оплате в любом случае получения дохода. При этом, если выплаты производятся управляющей организацией, ТСЖ, ЖСК, то она должна удержать размер страховых взносов и НДФЛ и уплатить их в соответствующий бюджет.
Административные льготы председателя ТСЖ
Следует отметить, что в некоторых регионах и городах РФ для председателей предусмотрены отдельные административные льготы. Например, в рамках Постановления Правительства г. Москвы от 13.04.1999 года № 328 управляющие МКД освобождаются от:
- внесения платы за вывоз бытовых отходов;
- оплаты домофона;
- оплаты услуг консьержа.
Кроме того, если ваш председатель работает по трудовому договору, то ему также положены гарантии и компенсации, предусмотренные в рамках ТК РФ. Сюда относится:
- предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска;
- выплата больничных;
- оплата командировки и т. д.
Что из себя представляет должность управляющего
Жильцы многоквартирного дома могут принять решение о формировании товарищества собственников для следующих целей:
| Повысить качество жилищных условий | обеспечить комфортные условия проживания в доме |
| Содержать общее имущество дома в соответствующем состоянии | своевременная уборка подъездов и лестничных площадок, а также придомовой территории, вывоз отходов, ремонт инженерного оборудования и сетей, обустройство детских площадок, клумб и газонов и т.д.) |
| Для надлежащей эксплуатации инженерных коммуникаций | отопление, водоотведение, газ, свет, водопровод и др. |
Данный перечень мероприятий после создания ТСЖ выполняется на одного из собственников помещений дома, который был избран председателем на собрании жильцов.
Обязанности управляющего ТСЖ регламентируют его деятельность, учитывая компетенцию. Должностная инструкция содержит полный перечень работ, которые должен выполнять сотрудник, они направлены на непосредственный род деятельности. Управляющий обязан не только в рабочие дни находиться в кабинете и выполнять:
- проверку, осмотр придомовой территории, состояние коммуникаций;
- контроль за конструкциями строения;
- экстренное реагирование в случае внештатной или аварийной ситуации;
- функции представителя жильцов для защиты их интересов перед различными органами в районной администрации, муниципальном совете;
- учет показаний счетчиков;
- прием жалоб, пожеланий от жителей дома;
- закупку материалов для ремонта, руководство его проведения;
- сохранение конфиденциальности персональных данных собственников;
- составление актов, документации по зданию;
- наем необходимых работников;
- платежи по счетам;
- переговоры по услугам.
Председатель отвечает за надлежащее выполнение обязанностей управляющим. Если он допустит нарушения, председателю предстоит отчитаться перед собственниками квартир, исправить положение.
Чем отличаются договоры?
В ТК РФ предусмотрено увольнение сотрудника, если он не справляется со своими обязанностями. Когда с работником заключено гражданско-правовое соглашение, вправе организации провести расторжение договоренности в одностороннем порядке. ТСЖ в основном нанимают управляющих подобным способом, так как им это выгодно:
- управляющий не получает социального пакета;
- сотрудник самостоятельно оплачивает налоги и пенсионные отчисления;
- уволить за проступки можно в любое время.
Работодатель, приглашая на работу управляющего, заранее представляет, какие функции ему предстоит выполнять. Договор отражает согласие управдома трудиться:
- ответственно;
- честно;
- добросовестно.
Управляющему предстоит на небольшом участке населенного пункта создать:
- лучший дом;
- комфортное проживание в квартирах;
- уют во дворе.
Заключить гражданский правовой договор можно по образцу, представленному ниже.
Можно ли в него вносить изменения?
Вносить коррективы в документ можно при согласии на это работника и работодателя. При возникновении обстоятельств, повлекших за собой изменения условий работы, корректировки делать не только можно, но и нужно.
Договор должен отражать реальное положение дел. К примеру, если на общем собрании членов товарищества будет пересмотрено ежегодное финансирование, и изменена смета, то штатное расписание тоже будет урезано. В связи с этим, зарплата председателя может измениться. Такие перемены необходимо прописывать в документе.
Деятельность главы правления товарищества должна контролироваться официальными документами, так как данная должность предусматривает финансовую ответственность перед жильцами. И для самого председателя заключение договора окажется небесполезным – на основании документа он может требовать исполнения ТСЖ указанных в условиях обязательств перед ним.
Юридическая ответственность председателя
Законодательством РФ не обозначены четкие меры наказания руководителя за ущерб, который он причинил ТСЖ, жильцам своей деятельностью. Однако ответственность за проступки закрепляется в локальной документации сообщества — прежде всего, в уставе.
Санкции предполагают штрафы за сокрытие бухгалтерских данных, нецелевое использование финансов, за нанесение урона общедомовому имуществу при некачественной работе подрядчиков и так далее. В последнем случае руководитель обязан самостоятельно взыскать убытки с недобросовестных исполнителей. При непокрытии ущерба возможно инициирование судебного разбирательства.
Если в уставе, инструкции нет положений, регулирующих ответственность за правонарушения, меры наказания применяются, в соответствии с УК РФ и КоАП.
Возможность отпуска председателя
Глава ТСЖ ведет деятельность в рамках трудового законодательства.
Согласно ТК РФ, ему положен отпуск ежегодно в течение 28 дней с сохранением средней зарплаты и должности.
Для оформления отдыха в правление передается соответствующее заявление. В Уставе могут быть указаны иные правила ухода руководителя в отпуск и его продолжительность.
После передачи заявления назначается заседание членов ТСЖ, на котором согласовывается порядок работы организации в отсутствие главы.
При этом председатель:
- Назначает заместителя, издает соответствующее распоряжение.
- Извещает об уходе членов товарищества.
- Информирует диспетчеров и представителей иных служб.
Правление ТСЖ, за что отвечает и какие полномочия имеет
Правление ТСЖ – это исполнительный орган, отчитывающийся перед общим собранием членов товарищества. Его главная задача — решение различных вопросов, возникающих в ходе работы товарищества, кроме тех, что законодательно отнесены к сфере общего собрания собственников квартир и/или членов товарищества.
Так, правление не полномочно вносить изменения в устав или утверждать его новую редакцию, реорганизовывать или ликвидировать ТСЖ, избирать своих членов, устанавливать величину взносов и других платежей, являющихся обязательными и т.д.
Условно говоря, правление создается для поддержания рутинной деятельности товарищества, решение же ключевых, фундаментальных вопросов возлагается на общее собрание членов товарищества и собственников квартир.
В некоторых случаях участники ТСЖ самостоятельно определяют, к чьей компетенции будет отнесен тот или иной вопрос. Например, правление по умолчанию вправе самостоятельно избрать председателя, но уставом это право может быть закреплено за общим собранием членов ТСЖ.
Правление состоит только из тех лиц, которые имеют членство в ТСЖ. Кодексом не установлено, на какой минимальный срок они могут избираться, но ограничивается максимальное пребывание в правлении – не больше двух лет.
В обязанности правления входит исполнение следующих требований:
- контролировать ТСЖ на предмет соблюдения требований законов;
- содействовать своевременности внесения членских взносов;
- управлять многоквартирным домом, в т. ч. нанимать и увольнять работников, заключать различные соглашения на обслуживание, эксплуатацию и ремонт общего имущества и т.д.;
- вести всю документацию ТСЖ, начиная реестром членов товарищества и заканчивая бухучетом;
- созывать, организовывать и проводить общие собрания и др.
Кто может быть председателем ТСЖ
Занять должность председателя правления ТСЖ может исключительно лицо, которому принадлежит относящее к товариществу имущество на праве собственности. Это правило закреплено в ст. 161 Жилищного кодекса. К управляющему таких требований закон не предъявляет.
Законом не предусмотрено случая, когда председатель ТСЖ не является собственником жилья в том доме, жители которого создали товарищество.
Может ли собственник быть председателем ТСЖ, если он не является членом товарищества?
Согласно Жилищному кодексу, на должность председателя могут претендовать только лица, входящие в ТСЖ.
Что касается каких-то специальных знаний и образования, то никаких требований к этому закон не предъявляет. Однако очевидно, что человек с достаточно глубокими знаниями в сфере жилищного и гражданского права лучше справится со своими обязанностями, будучи в этой должности.
Избрание председателя ТСЖ, срок полномочий
Как уже упоминалось, до того, как стать председателем, а, вернее, предложить свою кандидатуру, собственник должен стать участником товарищества, подав соответствующее заявление. После оформления членства заинтересованное лицо может выдвинуть свою кандидатуру на голосование правлению или общему собранию, в зависимости от того, за кем закреплено в уставе право такого выбора.
Избрание осуществляется простым большинством голосов от числа присутствующих на собрании (заседании). Любой из проголосовавших имеет только один голос, независимо от того, входит он в состав правления или является простым участником ТСЖ.
Не вправе предлагать себя в качестве кандидата на должность председателя лицо, которое является:
- стороной соглашения об управлении многоквартирным домом, которое заключено между ним самим и товариществом;
- сотрудником органов управления той организации, с которой ТСЖ состоит в упомянутых выше договорных отношениях;
- участником ревизионной комиссии ТСЖ.
Куда жаловаться, если председатель ТСЖ не выполняет свои обязанности
Редко бывает, чтобы абсолютно все жильцы дома были довольны работой ТСЖ. Но иногда ситуация складывается таким образом, что возмущение собственников квартир имеет под собой реальные причины: председатель правления не выполняет возложенные на него функции, не предоставляет для ознакомления финансовые документы, не организует своевременный ремонт общего оборудования, коммунальные услуги оказываются с перебоями и т. п.
Для разрешения возникшего конфликта в первую очередь лучше обратиться в правление ТСЖ с соответствующей жалобой. До подачи жалобы рекомендуется выяснить мнение по изложенным в ней обстоятельствам у остальных жильцов. Чем больше недовольных собственников поставят под ней свою подпись, тем выше вероятность, что руководству товарищества придется отреагировать на общественное мнение. Жалоба подается в двух экземплярах, один из которых с отметкой о принятии остается у заявителя.
Закон не предусмотрел возможности функционирования ТСЖ без председателя, такая фигура должна быть в любом случае. Без председателя деятельность товарищества парализуется. Поэтому если полномочия главы истекли, но никто не выдвинул свою кандидатуру на пост председателя, в уставе товарищества должен быть прописан механизм замещения должности председателя.
Можно составить любую схему, не противоречащую здравому смыслу. Это может быть, например, автоматическое выдвижение на новый срок одного из членов правления ТСЖ и последующее голосование.
Если никто не изъявляет желания работать в этой должности, можно выбрать номинального председателя, который в свою очередь привлечет к работе управляющего и оформит соответствующие полномочия доверенностью. Если не удается найти кандидатуру даже в таких случаях, остается только ликвидация товарищества.
Законодательством РФ не предусмотрено конкретных мер воздействия, если председатель ТСЖ не выполняет свои обязанности или причиняет вред товариществу неэффективными способами управления. Но это не означает, что управляющий не несет ответственности за собственные действия или их отсутствие в ряде случаев.
В Уставе четко написано о правах и обязанностях председателя ТСЖ, он является основным законодательным актом товарищества, который следует неукоснительно соблюдать. А значит, необходимо ввести пункты об ответственности, в том числе юридических нормах наказания с указанием условий их применения:
- какова ответственность при совершении им определенных действий, которые следует четко прописать: штраф за сокрытие данных бухгалтерской отчетности, нецелевое использование средств, задержанное по времени предоставление данных о наличии и движении средств на счете товарищества и так далее;
- председатель правления ТСЖ должен нести материальную ответственность за принесенный действиями ущерб имуществу многоквартирного дома, например, нанятые им без согласования подрядчики для выполнения ремонтных работ сделали некачественно, в результате понадобилось все делать заново, что повлекло за собой дополнительные траты;
- председатель обязан взыскать стоимость недоделок с исполнителей работ;
- установить порядок взыскания убытков, определив суд, в котором в случае необходимости будет рассматриваться иск, предусмотреть порядок претензий по делу и возможностей урегулирования ситуации мирным путем.